2015年司考400 商經極精簡筆記整理(部分)匯編 - 下載本文

合伙企業法

一、(普合)的設立規則

1.自然人、法人、組織[?一人公司、個人獨資√] 2.國有、上市、公益性事業單位、社會團體:有限√;普通× 3.無、限:初始設立人× 合伙人 普合死亡,其繼承人為無、限的: 全體一致同意→有限合伙人+企業:普→有 未一致同意→退還財產份額 1.實物使用權[?房屋使用權→無需辦理產權過戶登記] 2.勞務(有限合伙人×:不參加營業,不執行事務)。 出資 3.非貨幣財產:不要求“強制評估” 4.評估方法:靈活——可全體協商、可委托法定評估機構 5.可分期繳付。 6、出資違約:普——一致同意·決議除名;有限——補繳+違約 合伙協議 協商一致即生效。(不需要工商登記!) 名稱 可以用“公司”(個人獨資×)[?有字號的個人合伙仍以全體合伙人為共同訴訟人,不以字號] 二、財產性質

1、現金、所有權→共有

2、使用權→使用、管理權;退伙、解散→返還原物 3、經營積累財產→按份共有 三、份額轉讓 →外 →內 出質 ①約定→②一致同意。?同等條件下,優先購買權 通知 一致同意→無效→賠償·善三損失 四、夫妻離婚,分割財產:

1、有限公司:①過半同意+其他股東明確放棄優先購買權→成為股東 ②不同→同等價格購買 ③不同+不買→視為同意 2、普合:①一致同意→入伙

②不同→同等條件下,優先購買權

③不同+不買→同意退伙or退換財產份額 ④不同+不買+不退→視為同意

五、決議:先決后執;未經同意,合同有效!

1、【全票決】 改名改地改范圍 處分知產不動產 轉讓出質吸新人 修補協議自交易 為他人擔保

聘他人管理[?非執行人經一致同意也可擔任經營管理人員] 2、【一人一票+過半】eg:暫停營業,裝修整頓

六、事務執行規則

①全體共同 ②分別單獨(可彼此異議) ③委托:一個、數個 執行方式 1.對外代表合伙組織; 2.收益、費用、虧損一律歸合伙企業。 注意: 1.其他合伙人不再執行合伙事務; 執行人權利 [?非執行人以企業名義對外簽訂的合同有效!] 2.非執行人仍有監督、查閱、撤銷權 [?定期報告執行情況、經營&財務狀況] [?執行人不按協議、全體決定執行事務→其他’可撤銷委托,無需一致同意] 執行的限制 1.同業競爭禁止(普合) 2.自我交易限制:另有約定or一致同意√ 七、利潤與虧損

①約定(約定的出資比例)不能約定全部利潤、虧損由部分人承擔 ②協商 ③實繳出資 ④平均

八、企業vs個人債務:“雙重優先原則”

1、①收益清償 ②權’請求法院強執→通知全體·優先購買權→不同意轉讓+不購買=退伙or削減相應份額 2、禁止抵銷、禁止代位、禁止自行執行

九、入伙

1、①約定→②一致同意+書面協議

2、如實告知經營、財務狀況——入伙前債務→連帶[?可約定,但不得對抗第三人。]

十、退伙 1、【自愿】

[1]約定期限:①約定事由出現 ②全體一致同意 ③難以繼續參加 ④嚴重違反協議 [2]無期限:無不利影響+提前30日通知

2、【法定】

[1]當然:①自然人:死亡、宣告死亡→A、完全人:合法繼承權+協議約定or一致同意=繼承 B、無限人:一同→轉有限;不同→退伙 ②法人:吊銷、撤銷、關閉、破產 ③全部份額被強執 ④喪失償債能力 ⑤……約定資格

⑥……行為能力:一同→轉有限;[?簽合同無效——主體不合法] 不同→退伙[?自未一致同意之日起生效] [2]除名:無過錯不能除名!

①未出資 ②故意、重大過失致合伙損失 ③執行不正當 ④約定事由出現 除名決議→書面通知→接到通知之日生效——→30日內起訴

3、效力

[1]一般:①結算→退還份額 ②相應扣減賠償數額

③退還辦法:協議約定or全體決定——貨幣or實物 ④資不抵債→分擔虧損 ⑤退伙前原因→無限連帶

[2]死亡:你情我愿,滿足條件(不當然繼承)

①合法繼承權:喪失繼承權——①故意殺害被’ ②為爭奪遺產殺害其他繼’ ③遺棄、虐待被’+情節嚴重

④偽造、篡改、銷毀遺囑+情節嚴重 ②協議約定or一致同意——自繼承開始之日 【注】概括繼承、限定繼承:

若繼承人未入伙,則不連帶;但需以繼承之遺產的實際價值為限,清償應繳稅款、債務。

有限合伙

一、設立

1、至少一個普通合伙人;

2、只能由普通人執行事務。有限人可參與決定普通人入、退伙;監督、查賬、訴訟權 3、國有、上市、公益性事業單位、社會團體:可有限,不可普通 4、勞務出資:有限人×;普通人√

二、表見普合:【個人+個案】

1、對外連帶——①該有限人+普通人;[?其他有限人不擔責] ②只針對“該筆交易” 2、對內賠償

三、有限合伙人VS.普通合伙人 有限 普通 執行事務 × √ 利潤分配 約定將全部利潤分配給部分人√ ×(共負盈虧,共擔風險) 虧損分擔 ……………虧損………………× 約定→條款無效 同業競爭 √ 禁止 自我交易 √ 限制 【按約定】→外:30日通知,無優先購買權 →外:一致同意(一票否決權) 轉讓 【法院強執】法院通知,無需同意,但有優先購買權 →內:通知,有優先購買權 出質 √ 一致同意 入伙前債務 以認繳的出資額為限 無限連帶 退伙前債務 以退伙時取回的財產為限 無限連帶 四、轉化 1、內部部分轉:一致同意;未經登記不影響轉換,但不得對抗第三人 普→限 合伙散,新公司;前無限,后有限 2、全部轉 全體一致同意

限→普 有限變普通;前后都無限

五、退伙(入同普):喪失償債能力、行為能力均不退;死亡直接繼承

一、破產原因

債務人不能清償到期債務:(1)債權債務關系依法成立;(2)履行期限已屆滿;(3)未完全清償。 只要債務人不能清償就行。不能以連帶責任人未喪失清償能力為由,主張不具備破產原因! +資不抵債 不能清償到期債務 資產負債表、審計報告、資產評估報告 ①資金嚴重不足or財產不能變現 ②法定代表人下落不明+無其他人負責管理財產 ③經法院強執,仍無法清償 ④長期虧損+扭虧困難 ⑤其他 僅可重整 +明顯缺乏清償能力 明顯喪失清償能力可能 二.破產申請人

債務人 1、可申請:重整、破產清算、和解。只有債務人可以申請和解。 2、和解申請時間:①直接 ②受理后、宣告前 3、原因:3個 4、①書面申請書+②證據+③財產狀況說明、債權債務清冊、財務會計報告…… 未提交③→必須受理; 受理后→應當責令提交。拒不提交→可對直接責任人員采取罰款等強制措施。 債權人 1、可申請:重整、破產清算。無權申請和解 2、原因:前2個→只需提交“不能清償到期債務”的證據,無需證明有破產原因 3、債務人未在收到通知7日內異議or異議不成立→應當受理 [?異議:證明無破產原因。未預交訴訟費不是理由!] 4、請求權條件:①給付內容 ②可強執 ③已到期 ④未過時效 1、只能+必須申請破產清算 2、原因:已解散但未清算或未清算完畢,資產不足以清償 3、應當受理,受理時宣告破產 1、前提:債權人已申請破產清算(即:只能申請破產轉重整,不能直接啟動重整) 2、受理后、宣告前 3、出資額占債務人注冊資本1/10以上 清算人 出資人 三.申請的撤回與接收

1、撤回:受理前;法院審查+裁定;費用自付 2、接收:法院應當出具書面憑證

救濟:直接向上一級申請——→審查+及時裁定是否受理——→上一級·徑行裁定+指令下級審理

四、受理 1、程序

2、效果:①同時指定管理人

②個別清償無效:即使已到期、有擔保也不行。一律等宣告破產后才能清償 ③待履行合同:管理人決定繼續→應當履行,有權要求提供擔保——→視為解除 ④保全解除,執行中止

⑤民訴、仲裁中止:管理人接管后繼續;之后的訴訟只能向受理法院提起

五、破產管理 性質 破產管理人 中立的專門機構 1.只能法院指定。 2.向法院報告工作 3.受債權人會議&債委會監督; 應當列席會議→報告情況+回答詢問 4.有權獲得報酬 5.債權人可申請法院更換管’ 6.清算組、中介機構、個人√ ①接管財產、印章、賬簿、文書 ②調查財產狀況,制作財產狀況報告; ③管理、處分債務人財產 ④決定內部管理事務、日常&必要開支 ⑤代表參加訴訟、仲裁 ④提議召開債權人會議 …… ?可委托關聯方,受托方有權獲酬 【不能擔任管理人】 ①故意犯罪+刑事處罰 ②曾被吊銷執業證書 ③與本案有利害關系 ④法院認為不宜

債權人會議 獨立決議有關債權人權利行使、處分的一切事項 債權人委員會 債權人會議決定 +法院書面認可 1、成員:申報債權的債權人 ≤9:≤8名債權人代表 2、應當有債務人的職工、工 +1名職工、工會代表 會代表,可發表意見。 產生 職權 ①監督、申請法院更換管理人,審查其費用、報酬 ②選任、更換債委會成員; ③通過財產管理、變價、分配方案 …… ①監督財產管理、處分 ②……財產分配; 管理人應當及時報告債委會或法院:重要財產處分 Eg:轉讓知產、不動產、 探/采礦權 六、債務人財產范圍

1、受理時:擔保財產√ 2、受理后:①增值 ②追回:A、出資;B、董監高非正常收入、侵占的企業財產 ③撤銷權 【不包括】 ①基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等占有、使用的他人財產; ②所有權保留買賣中,尚未取得所有權; ③在途+未支付全部價款[?已經運到or管理人支付全部價款的,是債務人財產] ④所有權專屬于國家且不得轉讓的; 七、取回權

1、特征:①對特定物的返還請求權;②物權請求權;③不參加債權申報;④需物權人向管理人主張 2、行使:提交債權人會議表決前(破產財產變價方案、和解協議、重整計劃草案) 逾期主張→應當承擔延遲行使而增加的費用。 3、在途標的物:①途中已主張,運到后也可取回;

途中未主張,運到后不能取回,只能就所欠價款申報債權←所有權已轉移 ②管理人支付全部價款的,有權要求交付





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